境内信托与境外信托比较

现代信托制度起源于中世纪的英国,它是1066年威廉一世征服英格兰以后,在英国法治进程中为克服普通法的僵化和缺陷、纠正个案判决的不公,由衡平法院发展起来的一种法律制度,先后被引入英美法系国家和一些大陆法系国家,日本就是较早引入英美信托法的大陆法系国家。

自2001年中国颁布《信托法》以来,中国的商业信托得到蓬勃发展,主要的目的是为了投资理财,即合格投资者将资金转移到信托公司的帐户,信托由此成立,投资人为最初的受益人,信托公司将募集的资金以债权或者股权等方式投资到合适的项目,把管理信托财产所取得的收益向受益人分配。这样就确立了投资者=委托人=受益人;信托公司=受托人这样最基本的结构。


这是我国应用最为普遍的信托模式,而在最近两三年,受市场需求的推动,信托公司开始回归真正信托的本源,行使受托人的责任和义务,为了保护受益人的目的来管理委托人委托的财产,包括现金、保险、固定资产、股权等等;但在实操过程中,毕竟国内的信托历史比较短,实操经验并不丰富,很多客人仍在观望,我们大多的案例仍然是设立境外信托比较多,我们就国内信托和境外信托的区别做了一些研究,从基本概念上来做一些比较,希望能给大家一些参考。 


一、信托的定义

英美法系国家对于信托的定义: 信托是一项衡平法义务,它约束一个人(称为受托人)为某些人(称为受益人,受托人可能是其中之一)的利益处分他所控制的财产(称为信托财产),任何一位受益人都可以强制实施这项义务。受托人的任何行为、疏忽如未得到信托文件或者法律授权或豁免,均构成违反信托。


中国对于信托的定义:我国《信托法》第2条规定:信托是指委托人基于对受托人的信任,将其财产权委托给受托人,由受托人按委托人的意愿以自已的名义,为受益人的利益或者特定目的,进行管理或者处分的行为。


总结:

中国的基本法源于大陆法系, 讲究成文法,以法条为依据,可以概括为自上而下的法律,先有概念再到具体;而英美法律制度的基本原则是遵循先例,即法院对具体案件作出判决时必须遵循以前的先例判决,信托法主要是依据衡平法院的判例和原则发展起来的,长期以来已经积累了丰富的判例,法院审理案件时一般不必考虑信托的定义,主要考虑具体案情和相关的先例判决,没有统一的信托定义并不影响法律的有效实施。


二、信托的法律关系:委托人(设立人)、受托人、受益人、保护人

1. 委托人的区别

英美法系:

英美法系下的信托关系人中的委托人是具有完全民事行为能力的自然人、法人或依法成立的其他组织,能以自己的行为从事民事活动、承担权利义务,并且拥有可自由支配的合法财产用来设立信托。委托人可以是信托的受益人之一或者唯一受益人,也可以是信托的受托人;委托人可以与资产注入人不同;委托人在设立信托完成后,如果是不可撤销信托,与信托隔离,不会再对信托产生影响,可以通过保护人来对信托进行监督。

 

中国信托法:

在中国的民事信托实践中,委托人大多是自然人,委托人同时是资产注入人,委托人可以是受益人之一,但不能作为受托人。大陆法系普遍赋予委托人一定的知情权和监督权,我国《信托法》第20-24条就明确规定了委托人的权利,包括查阅、抄录、复制与信托财产有关的信托帐目和处理信托事务的其他文件,了解信托财产的管理、处分及收支情况,要求受托人调整信托财产管理方法,申请人民法院撤销受托人违反信托或者法律的处分行为等。


总结:

境外信托的委托人在设立信托后,一般职能就行使完毕,与信托没有太多关系,目的是为了达到资产的隔离;而中国的信托赋予委托人的权利比较大,仍然保留了控制权利,相对的隔离效果会受到影响。

2. 受托人的区别

英美法系:

境外信托的受托人可以是自然人、金融机构、独立信托公司、或者私人公司,英美法系国家专为信托制定了受托人条例或者受托人法来规管受托人资格、权利和义务;受托人负有信义义务。


中国信托法:

在中国的实际操作中,受托人只能是信托公司或者基金管理公司,中国颁布的《信托法》针对受托人管理细则并不完善,针对信托公司资金管理方面,我国有《信托公司集合资金信托计划管理办法》来规管。


总结:

在受托人的选择范围以及管理细则方面,中国《信托法》仍有待完善。


3. 受益人的区别

英美法系:

境外信托的受益人没有特殊要求,可以是自然人、法人、或依法成立的其他组织,也可以使尚未出生的胎儿;在信托设立初期,设立人可以不告知受益人,也不必争取受益人同意,资产分配也不需要告知受益人,受益人享有信托利益的权利;


中国信托法:

*对于受益人权利包括如下:

享受信托利益的权利:信托受益权可以依法转让、继承。


监督信托实施的权利:受益人有权监督受托人按照信托文件和信托法实施信托,还有权申请法院撤换不称职的受托人。


知情权:受益人有权了解信托财产的管理运用、处分及收支情况,有权查阅、复制信托帐目和其他有关文件,并要求受托人作出说明。


有关事项的同意权:受益人有权同意受托人辞任,同意增加或减少受托人的报酬,同意受托人职责终止后所作的处理信托事务的报告并解除受托人的责任等。


在英美法系,监督权、知情权以及同意权都是由保护人来担当,而不是受益人。


*中国信托的受益人要求必须与信托设立人是直系亲属,夫妻双方就信托财产必须共同签字,要告知受益人


总结:

信托财产的受益人享有财产收益权,在英美法系的信托法里没有明确规定必须享有知情权或者监督等权利,而在中国的信托法里给予受益人的权利比较明确,相应的拥有比较大的控制权,约束比较多,受益人的选择范围受到限制。


4.保护人的区别

严格地说,信托管理人、公益信托监察人、信托保护人均非信托当事人,但他们都与信托的实施密切相关,有些信托还是不可或缺的。信托管理人和公益信托监察人,是为了在一定情形下保护受益人利益而设立的;信托保护人则是为了更好地监督受托人、间接地保护受益人利益而设立的。


在境外信托的实操过程中,委托人、受益人都可以作为保护人之一,来监督信托的管理,可以有权利更换受托人、变更信托条款、更改受益方式或者受益人等。我国《信托法》第64条、第65条规定,公益信托应当设置监察人,以代表不特定社会公众的利益,保护受益人利益。对于私益信托可否设立信托监察人,法律并没有作出明确规定,由于在中国信托法中对于委托人和受益人的权利赋予了很多监督和控制的权利,所以在过往的商业信托中,没有设置保护人关系。


三、信托财产的种类区别

英美法系的信托对于资产种类没有特殊要求,也不一定登记,可以是现金、股权、固定资产、古董、收藏品、保险等等,尤其如果信托设立在一些免税天堂的地区如香港、新加坡、开曼、泽西岛等地,税费成本非常低,可放入的资产范围非常灵活。


在中国,目前实操中,放入现金和保单的案例比较多,因为不需要登记;对于房产、公司股权需要登记,而且税费成本非常高,对于上市公司股权受证监会披露实际控制人的影响,实操性不强,所以在境内能够放入信托的资产比较受限制,需要根据资产种类和资产状况具体分析。


总结:由于国内信托刚刚开始被接受和实践,需要时间和判例的检验,法律环境和税务制度需要逐步完善,现金管理类信托已经有多年实践经验,中国信托公司的信用已经逐步建立,随着市场需求的推动,相信中国信托法会越来越完善,信托资产的管理形式也会越来越丰富,中国财富的积淀和传承需要更多的工具来实现!


参考文献:《信托法原理研究》、《信托法解释论》、《香港受托人条例》


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