重磅|中基协“紧急叫停”,最后的阵地非标私募也终结!非标路在何方?

  • 金融格子(54)    2018-01-13
  • 私募叫停
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    重磅|中基协“紧急叫停”,最后的阵地非标私募也终结!非标路在何方?

    1月12日,中基协在“资产管理业务综合报送平台”发布《私募投资基金备案须知》,再次重申并强调私募基金备案的注意事项,明确私募基金的投资不应是借贷活动,指出不属于私募基金范围的情形:


    1、底层标的为民间借贷、小额贷款、保理资产等《私募基金登记备案相关问题解答(七)》所提及的属于借贷性质的资产或其收(受)益权;


    2、通过委托贷款、信托贷款等方式直接或间接从事借贷活动的;


    3、通过特殊目的载体、投资类企业等方式变相从事上述活动的。


    2月12日起,协会将不再办理不属于私募投资基金范围的产品的新增申请和在审申请。


    协会同时指出,私募基金应当单独管理、单独建账、单独核算,不得开展或者参与任何形式的“资金池”业务,不得存在短募长投、期限错配、分离定价、滚动发行、集合运作等违规操作;涉及关联交易的,应当在风险揭示书中向投资者披露关联关系情况,并提交证明底层资产估值公允的材料、有效实施的关联交易风险控制制度、不损害投资人合法权益的承诺函等相关文件;对投资人进行风险提示时,风险提示书“投资者声明”部分所列的13类签字项应由全体投资人逐项签字确认。


    以下为全面解析!

    一、委贷新规的核心影响:封堵传统资金端


    银监会1月6日刚刚颁布的《商业银行委托贷款管理办法》最核心的影响之一,是正式禁止受托管理的他人资金作为委托方。新规同时也禁止具备贷款发放资质的机构作为委托人,禁止信贷资金来源作为委托贷款(即禁止倒贷)。目前14万亿的委托贷款存量中,预计绝大部分资金来源都不符合新规要求。

    虽然委贷新规在委托贷款资产端也设置了一些限制,但总体而言,更核心的仍然是资金端的封堵。

    所以在该委贷新规发布后,任何资产管理产品募集的资金都不能再发放委托贷款。也就是说,不论是信托计划、银行理财、私募基金、券商资管、基金子公司专户等等,这些都不能作为委托贷款的委托人,因为这些资管的资金都是受托资金。这等于直接封堵了当前很多资管产品非标投资的重要渠道。

    新规有“要证明资金来源”这样一条兜底条款,即使这二者从法律角度是一个独立会计主体,但从一行三会的立法意图来看,不会仅看其法律形式,而是要从实质出发:如果这个公司/有限合伙企业是通过募集他人的资金,由管理人代为管理运作,其资金就属于“受托资金”,同样不符合委托贷款的要求。 


    二、信托贷款是否为正确出路?

    信托计划募集资金发放信托贷款肯定不受该规则限制。

    新规最后虽然有这样一句话:“银监会依法批准设立的具有贷款业务资格的其他金融机构办理委托贷款业务适用本办法”,但我们一般看到的信托贷款不属于“委托贷款”业务。

    但是如果其他具有贷款资质的金融机构以及资管产品通过信托(单一资金信托或集合资金信托)发放信托贷款,笔者认为未来肯定会面临更多的限制,道路可能会逐步封堵。


    但是走信托贷款这条路,如果是追溯最终资金来源为金融机构资金仍然面临非常大的监管问题。

    目前监管的整体态度是去通道,金融服务本源,从其他几项监管规定的每一个细节来看都充分这样的思路。


    1、国内金融机构分为银证保三类监管的持牌机构,保险、券商和基金公司本身就不允许从事贷款业务,如果资金来源来自这三类机构显然突破了其经营范围。不论是收益权类还是增加通道进行掩盖,笔者认为都是突破其营业范围。


    2、如果是银监会监管的机构自营资金(银行、财务公司、汽车金融、消费金融等)绕道通过信托发放贷款,也明显违背监管的诉求,因为银行业金融机构本身多数具备贷款发放资质,也同时存在相对较为完整的监管体系约束,绕道信托发放贷款多数被定义为通道类业务。现实中以银行为主,银行自营资金通过信托放款,且银行承担风险的业务在最新的银监发【2010】55号文中被明确界定为“银信类通道业务”,受到严格的限制和约束,后续部分信托公司表态也是坚决压缩此类通道业务。如中信信托承诺在不发生系统性风险、坚持稳中求进总基调前提下,2018年公司银信通道业务规模只减不增。同时,将积极与存量银信通道业务合作方沟通,争取提前终止部分业务。


    3、如果是银行理财资金通过信托发放信托贷款,将面临更为严格的银信合作限制。这也是为何最近5年来很少有直接银行理财资金委托信托发放信托贷款。主要的监管要求是银监发〔2010〕72号规定:(一)即融资类业务余额占银信理财合作业务余额的比例不得高于30%;(二)信托公司信托产品均不得设计为开放式。

    非银发[2011]14号规定:将信托受益权纳入银信合作业务范畴监管,规定银行理财资金直接交付给信托公司管理的信托业务和银行理财资金间接受让信托受益权业务,一律视为银信合作业务。且根据信托公司净资本计提要求,银信合作业务中底层为信贷类资产或其收益权、信托贷款的,信托公司需要额外按照通道业务规模计提9%的净资本,属于高度惩罚性措施,基本完全杜绝了此类业务模式。

    重磅|中基协“紧急叫停”,最后的阵地非标私募也终结!非标路在何方?


    4、彻底断送券商资管和基金子公司专户、私募基金走信托通道

    在最新的证监会监管通知中要求:

    1、不得新增参与银行委托贷款、信托贷款等贷款类业务的集合资产管理计划(一对多)。

    2、已参与上述贷款类业务的集合资产管理计划自然到期结束,不得展期。

    3、定向资产管理计划(一对一)参与上述贷款类业务的,管理人应切实履行管理人职责,向上应穿透识别委托人的资金来源,确保资金来源为委托人自有资金,不存在委托人使用募集资金的情况;向下做好借款人的尽职调查、信用风险防范等工作,其他监管机构有相关要求的,也应从其规定。

    基本断绝了券商和基金子公司专户通过信托通道放款的路径。时隔一天基金业协会正式发布文件断绝私募非标的道路。


    但根据这个通知精神,核心是全面禁止了券商集合和一对多专户,对一对一专户和券商定向资管并没有禁止其通过委贷或信托贷款类业务。是不是意味着证监会口径比银监会宽松?

    笔者并不这样认为,如果是委托贷款,肯定以银监会委贷新规为准,即便一对一专户和定向资管也无法走委贷。如果是信托贷款,虽然定向资管和一对一专户可以继续走信托贷款,但要求向上穿透识别资金来源,不能是募集资金,基本也杜绝了大部分金融机构和金融机构募集资金发放信托贷款的可能性。


    三、委贷债权受益权转让模式能否绕开委托新规对资金来源的审查?

    前面提及了,任何资金来自资管计划,金融机构的资金做委贷都将逐步受到封堵,那么能否先由通道方发放委贷,再将债权受益权转让给金融机构或者资管计划?这一做法在此前互联网金融模式非常盛行,通过超级放款人(多数为P2P平台的控制人或关联方),银监会认定为违规,具体口径如下:为解决流动性问题,在出借人之间进行的低频次债权转让,应认定为合规;对于开展类资产证券化业务或实现以打包资产、证券化资产、信托资产、基金份额等形式的债权转让行为则应该认定为违规;对于由网贷机构高管或关联人根据机构的授权,与借款人签订借款合同,直接放款给借款人,再根据借款金额在平台放标,将债权转让给实际出借人的“超级放款人”模式的债权转让,由于其可能导致网贷机构虚构标的、将项目拆分期限错配、直接或间接归集出借人资金等行为,应当认定为违规。


    那么如下图这种通过过桥企业(还需要选择可以证明资金来源的企业)或个人委托银行发放委托贷款再将债权受益权转让,显然属于直接或间接归集出借人资金的行为,笔者认为在2018年强监管环境下能走通的可能性很小。

    其次即便没有当前强监管要求,大行和部分法律审核较为严格的银行发行的理财产品也未必能接受此类债权收益权转让的创新方案,而且对过桥方的信用风险需要严格审核,增加成本。

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    嘉束Jeff


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